自从有婚姻关系开始，离婚和出轨就是个永恒的话题。我们常常通过这个来谈渣男渣女的特质，谈两性关系中的制衡问题。但是当我们把这个话题拉回清朝的时候，事情就会令人耳目一新。你会发现，可以“三妻四妾”的男人们，几乎用不着出轨/通奸（除非他的对象是已婚妇女）。同时，“法律”规定只有男子可以休妻，女性不能单方面提出离婚。所以古代的“通奸罪”几乎像是为女性量身定制的。相比之下，丈夫们要承受的“杖责”更像是对他们管教不严和意气用事的小小提点。
（友情提示：女权主义者们阅读此文时建议搭配一杯凉茶去火）
由出轨引发的离婚案， 如果放在大清， 怎么判？“离婚”与“出轨”在大清律例中分属两个不同类别的系统。
离婚：男方离了不该离的婚，打八十大板
“离婚”被归于户律之下的“婚姻”律， 叫作“出妻”。男子提请离婚的条件， 就是我们所熟知的“七出”， 即女方“无子、 淫逸、 不事舅姑、 多言、 盗窃、 妒忌、 恶疾”。但如果妻子符合“即与更三年丧”（曾为公婆服丧三年） 、 “前贫贱后富贵”（娶时贫贱， 后来富贵） 、 “有所娶而无所归”（妻族消失， 被休后无家可归） 中的任何一条， 男子就不能离婚， 这三个条件就是常说的“三不去”。
如果丈夫的出轨指控属实， 那么妻子就犯了“七出”中的“淫逸”， 但如果双方结婚后， 丈夫因为妻子的加入而变得富贵， 即“三不去”中的“前贫贱后富贵”的情况， 那么二者就居于可离与不可离之间。
在这种情况下， 丈夫若擅自休妻， 怎么判？
《大清律例》 规定， 若“虽犯七出， 有三不去而出之者， 减二等，追还完娶”， 这减少的“二等”， 是比照擅自休妻者打八十下屁股例而定的， “三不去”的作用是发挥道德的力量平衡刑罚。
如果妻子伤害了丈夫的家人， 就犯了“义绝”（对亲属有殴、 骂、杀、 伤、 奸等行为） ， 官府必须介入， 强制双方离婚， “应离而不离者， 亦杖八十”。若属命案， 就视不同情节， 或绞或斩或徒。
看到这里， 或许有人会问， 如果丈夫一方出轨， 女子可否提请离婚呢？《大清律例》 没有考虑到这点， 所有事关婚姻的条文， 俱是惩罚女性的视角。
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双方协议能否离婚呢？这一点， 《大清律例》 倒是很宽容， “夫妻不相和谐而两愿离者， 不坐”，妻子或可以男方出轨、 没有情义、 “不相和谐”为由， 与丈夫商量好之后离婚， 官府对此不能惩罚。然而， 离婚必须是“两愿离”， 没有夫家的同意， 哪怕打官司也是离不成的。
通奸：杀死出轨的妻子不用偿命
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可以说， 离婚这事儿， 《大清律例》 处处为男人着想。若涉及“出轨”（彼时叫“和奸”， 即男性在女性的同意之下发生性关系） ， 法律就更是秉承男权意志了。
《大清律例》 将“和奸”之罪放在“刑律·犯奸”条下， 女方出轨， 意味着触犯了刑律。“凡和奸， 有夫者， 杖九十”“男女同罪”， 各打九十大板， 因出轨生下的儿女， “责付奸夫收养”。丈夫还有权“嫁卖”女方， 但不得嫁卖于“奸夫”， 违者各打八十大板， 妇人须强制离婚、 回娘家， “财物入官”。女方没有自由选择的权利。
双方私下解决行不行呢？也不行， 一旦发现， 官府仍然要打板子，只是刑罚稍轻， 比“和奸罪”的板子少一点。
出轨的女方受到的最大伤害， 更可能发生在报官之前。古代礼法甚严， 重视男女之大防， 对妻子“出轨”零容忍， 网上流传的“浸猪笼”一说， 就是长老、 族长惩罚女方的私刑。
法律上， 若丈夫当场捉奸， 无论何时杀死妻子， 都不会一命抵一命。《大清律例》 规定：“如本夫奸所获奸， 登时将奸妇杀死……审明奸情是实， 奸夫绞监候， 本夫杖八十”， 当场杀死妻子， 奸夫判死缓，丈夫打八十大板。若当场发现， 但事后杀死， “奸夫拟杖一百， 流三千里， 本夫杖一百”， 丈夫打一百下屁股， 奸夫流放。
可见， 在抓奸现场杀死妻子， 受八十下杖刑， 在抓奸事后杀死妻子， 受一百下杖刑， 对丈夫来说， 捉奸并“登时杀死”奸妇， 显然更有利。
更要命的是， 法律还规定， “其非奸所获奸， 或闻奸数日， 将奸妇杀死”， 且“奸情”属实者， “将本夫照已就拘执而擅杀律拟徒”， 意思是说，如果不当场捉奸， 而是听说奸情几天后杀死“奸妇”的， 丈夫要坐三年牢。刑罚孰重孰轻， 一望便知。
很明显， 立法者是鼓励丈夫捉奸的， 更鼓励当场杀死“奸妇”。
法律这么严， 奸情也不少。尽管“犯奸”被单独设律， 尽管社会舆论零容忍， 然而学者郭松义的一项研究表明， 乾隆年间各省区每年上报的涉奸命案平均有 800件， 其中通奸引发的有 250 —530件。这些只是报官的重大命案， 实际数字应远大于披露的。这说明， 严刑峻法、 道德说教、 婚姻制度均难以规制“男女之大防”。
现代中国的法律索性放弃干涉， 将“出轨”逐出刑律， 把男女置于同一天平上， 在利益分割上做文章， 让道德的归道德， 法律的归法律， 利益的归利益， 虽然复杂， 但人终于有了作为人的权利。
（本文选自陈文嘉所著的《盛世的黄昏：乾隆（1736—1757）》）
推荐书目
书名：《盛世的黄昏：乾隆（1736—1757）》
作者:陈文嘉
出版社：广西师范大学出版社
出版时间：2018年06月
编辑 | 牧谣
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