律师解读:吴亦凡服刑期间若有重大立功表现 刑期或可减半

11月25日,北京市朝阳区人民法院一审公开宣判被告人吴亦凡强奸、聚众淫乱案,决定对其执行有期徒刑十三年,附加驱逐出境。

吴亦凡一审被判13年附加驱逐出境,具体会怎么执行?吴亦凡是否会选择上诉?上诉后是否有可能减轻对他的判刑?凤凰网娱乐就此咨询了北京盈科(上海)律师事务所李扬律师,进行详细解读。

李扬律师向凤凰网娱乐透露,若一审判决生效,吴亦凡需先在我国执行13年有期徒刑,然后再驱逐出境。并且,凡被驱逐出境的外国人,均须列入不准入境者名单。

而此次吴亦凡被判定的聚众淫乱罪,是一个比较有争议的罪名,李扬律师告诉凤凰网娱乐,“如果我是吴亦凡的律师,上诉时极大概率也会针对该罪名做进一步辩护。”,“如果吴亦凡的涉嫌聚众淫乱行为,是秘密实施,并不具有公然性,那么该罪名的指控就需要推敲了。当然,这最终还是取决于具体的涉案事实与证据。”

吴亦凡是否会上诉,上诉是否会减轻判刑?李扬律师向凤凰网娱乐解释称,在检察院未提起抗诉的情况下,上诉不加刑是我国刑事诉讼法的规定。所以其上诉至少不会变得更差,争取更好的判决结果存在一定可能,但要取决于案件的事实和证据情况。二审判决后,该案便在法律程序上生效了。虽然吴亦凡如果对判决结果有异议,依然可以继续申诉,但这并不影响生效判决的执行。

若吴亦凡在服刑期间表现良好,减刑是可能的,李扬律师表示,在执行期间,有重大立功表现的,应当减刑。“如果没有重大立功表现,认真遵守监规,接受教育改造,确有悔过表现,或者有立功表现的,也可以减刑。有期徒刑的减刑,实际执行的刑期,不能少于原判刑期的二分之一。”

凤凰网娱乐:吴亦凡一审被判13年附加驱逐出境,具体会怎么执行?

李扬律师:若一审判决生效,则是先在我国执行13年有期徒刑,有期徒刑执行完毕后驱逐出境。驱逐出境既可以独立适用也可以附加适用。被判处徒刑的外国人,其主刑执行期满后应执行驱逐出境附加刑的,应在主刑刑期届满的一个月前,由原羁押监狱的主管部门将该犯的原判决书、执行通知书副本或者复印本送交所在地省级公安机关,由省级公安机关指定的公安机关执行。凡被驱逐出境的外国人,均须列入不准入境者名单。对主刑执行期满后再驱逐出境的外国人由原羁押监狱的管教干警、看守武警和公安机关外事民警共同押送。对上述人员押送途中确有必要时,可以使用手铐。

凤凰网娱乐:这个判决结果是怎么量的刑?他这次算是被从重处罚了吗?

李扬律师:本次的判决涉及两个罪名。先看强奸罪,其判处的是十一年六个月有期徒刑附加驱逐出境。首先,强奸罪被判处十年以上有期徒刑,是需要符合从重处罚情形的,从本案来看,应是属于强奸妇女多人这一情形。强奸妇女3人的,一般可以在10-13年有期徒刑幅度内确定量刑起点,十一年六个月显然是在此幅度内,综合考虑其强奸手段、案件情况,在事实证据无争议且不具备其他量刑情节的情况下,此量刑是在法律常理范围内的。

再看聚众淫乱罪,其法定刑为五年以下有期徒刑、拘役或者管制。引诱未成年人参加聚众淫乱活动的从重处罚。组织、策划、指挥3人以上进行淫乱活动或者参加聚众淫乱活动3次以上的,应予立案追诉。关于这一罪名,本案应是未涉及从重处罚情况,

凤凰网娱乐:吴亦凡被判聚众淫乱罪,这项罪名在什么情况下才会被认定?

李扬律师:聚众淫乱罪是一个比较有争议的罪名,是否多人聚在一起淫乱就构成此罪,是在实践中颇有争议的。如果我是吴亦凡的律师,上诉时极大概率也会针对该罪名做进一步辩护。比如清华大学法学院教授张明楷曾表示,聚众淫乱罪并不是出于保护社会伦理的目的,而是为了保护公众对性的感情,或者说,是保护性行为非公开化的社会秩序。既然这样,就需要聚众淫乱行为具有公然性,因为秘密的淫乱行为不会扰乱公共秩序。三个以上成年人,相互都同意,秘密地实施性行为,就不具有公然性,就没有侵害公众对性的感情,也就没有侵犯聚众淫乱罪所保护的法益,所以并不成立聚众淫乱罪。按照张明楷教授的观点,如果吴亦凡的涉嫌聚众淫乱行为,是秘密实施,并不具有公然性,那么该罪名的指控就需要推敲了。当然,这最终还是取决于具体的涉案事实与证据。

凤凰网娱乐:吴亦凡如果想要上诉需要走什么程序?日程安排大概是什么样的?

李扬律师:上诉需要提交上诉状,并且需要在法律规定的期限内提交。一旦上诉,则意味着判决并未生效,案件尚未尘埃落地。具体日程并不好估算,因为这个流程是一个时间幅度,跨度并不小。如无特殊情况,一般受理后两个月内审结。

凤凰网娱乐:以您的经验看,他上诉的可能性大吗?如果上诉,有可能争取到比现在更好的判决结果吗?如果二审再失败是什么样的程序?

李扬律师:在检察院未提起抗诉的情况下,上诉不加刑是我国刑事诉讼法的规定。所以其上诉至少不会变得更差,争取更好的判决结果存在一定可能,但要取决于案件的事实和证据情况。二审判决后,该案便在法律程序上生效了。虽然吴亦凡如果对判决结果有异议,依然可以继续申诉,但这并不影响生效判决的执行。若日后确有“翻案”情形出现,涉及的就是国家赔偿问题了。

凤凰网娱乐:如果不上诉的话,他接下来就是要继续服刑吗?他被羁押的这段时间也会算入刑期吗?

李扬律师:是的,不上诉就执行刑罚。羁押时间算入刑期。

凤凰网娱乐:服刑期间他有没有可能减刑?什么情况下可以减刑?最多能减刑多久?

李扬律师:减刑是可能的。在执行期间,有重大立功表现的,应当减刑。如果没有重大立功表现,认真遵守监规,接受教育改造,确有悔过表现,或者有立功表现的,也可以减刑。有期徒刑的减刑,实际执行的刑期,不能少于原判刑期的二分之一。

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